現(xiàn)行法律制度規(guī)定勞務派遣用工單位應當實行同工同酬制度,但2013年,人力資源和社會保障部相關負責人明確表示,雖然勞務派遣職工享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利,但同工同酬不包括福利和社會保險。同工同酬可以簡單地理解為,相同崗位、相同等級的員工,應該執(zhí)行同等工資待遇標準。但這樣就容易被異化為用工單位應對同工同酬的一種對策。
勞務派遣模式中,勞務派遣公司對勞動者進行勞動合同管理、發(fā)放工資、辦理社會保險等,是勞動者真正的“boss”;勞動者服從用工單位的安排與監(jiān)督,遵守用工單位的公司制度并受其約束。
而在勞務外包模式中,勞動者與發(fā)包方并不存在直接的法律關系,發(fā)包方對勞動者無直接管理權限,勞動者接受承包方的工作安排與監(jiān)督管理,并由承包方為其發(fā)放工資等。但這并不等于發(fā)包方完全不能管理勞動者,而是需要結合發(fā)包人與承包人之間的約定。
因勞務派遣關系中的管理關系存在于勞動者與用工單位之間,而勞務外包關系中的管理關系只存在于勞動者與勞務外包公司之間,為防止企業(yè)擬采用的勞務外包關系被認定為勞務派遣關系,企業(yè)可以在服務合同中明確約定,勞動者勞動合同的簽訂、工資發(fā)放、社會保險的繳納、勞動保障等必須由外包公司全部負責,同時企業(yè)與勞務外包公司勞動者明示,企業(yè)與勞務外包公司勞動者不存在勞動關系或勞務派遣關系或其他用工關系等。
勞務派遣是一種用工的補充形式,只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上適用。而目前,很多用工單位為了規(guī)避用工風險,大量的采用勞務派遣的用工形式,將風險轉移給勞務派遣單位,甚至勞務派遣單位只是代發(fā)工資。在這種情況下,勞動者在勞動過程中一旦出現(xiàn)糾紛,會面臨勞務派遣單位和用工單位相互“踢皮球”的問題。從法律的角度來說,表面上看用工單位是一種勞務派遣的用工形式,但實際上還是用工單位與勞動者建立的事實勞動關系,出現(xiàn)任何問題,勞動者是有權利要求用工單位承擔相應責任的。